合同与招标文件实质性背离，如何结算？

roadren

我单位在审核某人民法院装饰工程结过程中，发现施工单位与建设单位签订的施工合同中，关于工程造价调整的下列内容：
第八条、工程变更
如有变更发包方提前5天书面通知承包方。如承包方已订购材料或材料已到施工现场，所发生的费用由发包方承担，并和变更价款计入结算，变更部份的人工费按扬建工［2005］8号文上限执行，材料按扬建工［2005］42号文执行。
与招标文件中的确立的合同条款中的下列内容：
第六条第3款、施工中发生变更或工程量增加部份办理增减结算时，变更合同价款调整如下：
(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款
(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款
(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人或发包人提出适当的变更价格，经对方确认后执行
相抵触，有实质性背离(该工程招标时已考虑了按扬建工［2005］8号文及相关的政策法规)。且合同第六条第3款与招标文件中确立的合同条款中的第六条第3款相同。我单位依据《中华人民共和国招标投标法》第五十九条“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正”的规定，认为应按招标文件中的内容计算变更价款，而施工单位认为应按合同中的内容计算变更价款，双方争执不下。
这样的情况应该如何处理？(合同经过招标办备案)

hhxhzl

从楼主的叙述可以看这像是一个单价合同，一般来说单价合同的特点就是在算变更时：
(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款
(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款
(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人或发包人提出适当的变更价格，经对方确认后执行
至于变更单价依据是施工方的投标文件（也是合同的组成部分）。

hhxhzl

1、“我单位在审核某人民法院装饰工程结过程中”可以看出国家的资金搞建设；
2、“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正”，
首先：如果有违背，只是责令改正，而且合同已经招标办备案，那么合同还是有效的，除非有新的补充合同来相应招标文件的条款，则按补充合同执行。
其次：看《中华人民共和国招标投标法》第五十九条内容，本人认为这个存在缺陷：招标文件一般是建设单位撰写或招标代理单位根据建设单位的相关要求撰写，整个过程投标方没有参与，其所有条款都是建设单位设定的，哪怕有不合理的条款，作为对招标文件的响应，投标方不可能提出修改招标文件条款的要求，所以有时候合同违背招标文件也是很正常的。
3、总之，个人认为，施工合同和招标文件的条款执行，先后顺序是 补充合同→施工合同→招标文件，如果招标文件和施工合同有矛盾的地方，以施工合同为准。施工合同与补充合同有矛盾的，以补充合同为准。

hhxhzl

建设工程施工合同的通用条款中规定当合同组成文件出现不一致时，施工合同的优先解释顺序是：施工合同协议书-中标通知书-投标文件等，这里投标文件是响应招标文件编制而成的可视为招标文件！
个人认为应以施工合同为准！

hhxhzl

问题还在于：施工合同本身也有矛盾。
结算方式：中标价+变更
变更的计算原则：
(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款
(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款
(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人或发包人提出适当的变更价格，经对方确认后执行

石缝草

还有一个问题，就是因此造成的几十万的国有资产流失谁负责(变更量较大!)？

石缝草

按照合同

石缝草

按解释顺序，合同是排在招标文件之前的，似乎应按合同来。
在招标完成后，招标人可以和中标人进行协议，双方在不违背相关法律法规及管理办法的情况下，所认定的补充协议、条款、文件依然有效，解释顺位应该是按文件时间倒退的。
所有的资料都应该有双方共同认可、达成一致的认证记录，这个是要受到建设主管部门的监督的。如果审计认为不合理，应该可以看下双方有没有对这个工程变更时计价办法调整的文字性约定资料，要求其说明原因，（有些时候，可能是中标人偷偷改了，而招标人和建设主管部门工作人员粗心大意造成的），可以追究相关人员责任。

py555

该合同第六条中约定：
结算方式：中标价+变更
变更的计算原则：
(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款
(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款
(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人或发包人提出适当的变更价格，经对方确认后执行
第八条约定：
如有变更发包方提前5天书面通知承包方。如承包方已订购材料或材料已到施工现场，所发生的费用由发包方承担，并和变更价款计入结算，变更部份的人工费按扬建工［2005］8号文上限执行，材料按扬建工［2005］42号文执行。
本身就有矛盾的。合同是施工单位起草的。
该工程投标报价时，人工按扬建工［2005］8号文执行，材料按扬建工［2005］42号文执行

py555

有可能乙方拟的这个合同的第八条约定是针对第六条的第三项：合同中没有的部分的，在向甲方解释合同的时候估计也是这么说的，只是在文字上留了套！要不是这样我想甲方当时估计也不会签这个合同的！