这个官司怎么打?

motorola127

一个结算纠纷,工程已经竣工2年了.还欠部分工程款,不是甲方没有钱,而是总价确定不了,双方存在分歧,目前提请仲裁,我是后来这个公司的,这个官司是我的同事在忙,我曾经帮着参谋了一些东西
具体情况:
1)合同签定的是固定价格合同+变更和签证,包括施工图全部内容 ,毛坯房
2)招标采用工程量清单
3)当时标书是找人做的,他没有仔细看
4)甲方分包出去的内容有:预制桩基础,塑钢窗,外墙涂料,防水
5)进场时预制桩基础已经做完了,但是桩位偏差过大,承台梁进行了设计变更
6)我详细看了他们的表书和合同,招标文件为固定单价合同,但是表书没有报平米单价,只有一个总价,没有谈到建筑面积
7)还有一个补充协议,在我们公司手里,在协议里体现的是固定总价合同.
8)具体工程量清单为施工单位编制,甲方没有给清单量,量是施工单位计算的,桩基础公司和我们公司是一个公司的两个分公司.合同签定时使用同一个法人.
9)从招标文件看工程量不能调整.阁楼发生设计变更,导致建筑面积增加
10)甲方意见:1.维持固定总价合同2.施工单位没有做的桩基础,外墙涂料,防水,塑钢窗,等从投标书预算中扣除,3.桩基础是同一个法人,承台梁变更导致的损失自己公司内部协商解决,与甲方无关4阁楼增加量按照图纸计算工程量套预算定额5.由于毛坯房,门没有安装从投标预算中扣除.
大家说说,这个工程怎么结算.

motorola127

根据你说的情况，我认为加方的意见基本上是正确的。
1.原来的工程是招标工程，应该按照固定总价执行。
2.施工单位没有做的桩基础，外墙涂料，防水，塑钢窗，等工程的造价，应该从投标书预算中扣除。（但是应该按照当时投标书的报价进行扣减）
3.桩基础是你们公司自己施工的，而且是签订在一份施工合同之中，所以对于这项工程施工中产生的偏差以及处理所花费的费用，甲方不应该也不可能给与承担。（你们应该向桩基础施工单位进行索赔）
4.对于没有安装的门，鉴于你们没有施工时应该给与扣除的。
以上意见仅供你作为参考。

motorola127

1、“合同签定的是固定价格合同+变更和签证”，固定价格合同应该包括两种意思，一种是固定单价，一种是固定总价，而“标文件为固定单价合同”，我认为这里的固定价格合同应该理解为”固定单价和同“，虽然在补充协议里体现的是固定总价合同，从你讲的情况看，此工程应该是公开招标工程，为了体现招标的严肃性，甲乙双方在合同之外签定的补充协议不能与原合同有实质性违背，固定总价与固定单价肯定是违背了，不然招标就成为一纸空文。
2、虽然桩基础公司和你公司是一个公司的两个分公司，但如果都是以一个独立体单独参加招投的，我认为在合同成面上这两个公司互不负责，都只对甲方和中标的工程负责，甲方说“你们应该向桩基础施工单位进行索赔”是没有道理的，甲方应该自己向桩基公司索赔，“桩位偏差过大，承台梁进行了设计变更”所增加的费用也应该由甲方承担
3、“招标文件看工程量不能调整”前提条件当然是设计不发生变更了，如果设计发生变更，当然要调整工作量，好比你中标的是一个七层的住宅楼，现在设计变更为六层，你说甲方能不同意变更工作量吗，或者现在设计变更为八层，你说你能不同意变更工作量吗。
4、你没做的工作量当然不能计算了，如果专业分包队伍的施工需要你配合的话，你可以收取工程配合费，这个你应该在投标的措施项目费用应适当考虑，防止甲方赖帐。

motorola127

提出以下几点疑问大家探讨
1.固定价格合同本身早，即合同内容本身是否应该调整?
2.关于招标文件的固定单价合同和补充协议谁有优先权
3.假如是固定单价合同，那么投标文件和合同只有总价，那么单价怎么确定，是总价/建筑面积吗?哪个建筑面积，是按照图纸标明的建筑面积还是重新计算建筑面积?
4.变更导致建筑面积增加的部分是按照固定单价*变更增加的建筑面积还是单独总清单已经有的价格，没有的走预算定额?
5.其中电表箱子为甲方供料，怎么扣除，甲方是按照时常价格扣除，是否应该按照标书扣除
6.没有施工的部分是按照甲方和分包单位的结算扣除还是按照标书扣除?
7.既然甲方已经和我们签定了合同，合同内容为施工图全部内容，那么它又把其中一部分分包给别的施工单位，在合同法上是一个什么概念，施工单位有否索赔权?
8.毛坯房有没有具体定义?毛坯房是否意味着工程本身没有门?如果是这个概念，那么是否应该扣除.
9.工程本身已经验收，但是结算存在争议，交工已经1年了，那么工程款是否应该计算利息?
10.如果是这种拖后的计算，工程造价怎么确定，是否考虑利率问题?
11.劳保费，甲方没有支付给施工单位，说代扣代缴，但是政府不允许这样做，那么是否应该支付给施工单位
12.除了配合费是否还应该有总承包服务费?各地都是怎么做的?

motorola127

基本同意甲方意见，但对于桩基础是同一个法人，就要公司内部解决的看法持反对态度。因为虽然是同一个法人，但毕竟是两个独立的个体，都是单独对甲方发生合同关系，费用的扣减及增加应按合同处理，合同没有明确的，应甲乙双方协商解决，而不能因为乙方是同一个法人，甲方就把责任全部推卸掉。
个人看法：
1.固定价格合同本身早，即合同内容本身是否应该调整?
不明白！
2.关于招标文件的固定单价合同和补充协议谁有优先权
个人认为，补充协议是在招标文件的固定单价合同基础上的补充、调整，没有固定合同，就没有补充协议。但补充协议对合同本身内容做出修改，那么原合同对于修改的这部分内容将自动失效，就看补充协议怎么制定了。
3.假如是固定单价合同，那么投标文件和合同只有总价，那么单价怎么确定，是总价/建筑面积吗?哪个建筑面积，是按照图纸标明的建筑面积还是重新计算建筑面积?
中标的合同总价/编制中标合同总价时的建筑面积（按标准计算的）
4.变更导致建筑面积增加的部分是按照固定单价*变更增加的建筑面积还是单独总清单已经有的价格，没有的走预算定额?
这个就要看合同是如何约定的，合同有约定的，按照合同约定执行。合同没有约定的，以你说的两种方式可以双方协商解决。
5.其中电表箱子为甲方供料，怎么扣除，甲方是按照时常价格扣除，是否应该按照标书扣除。
甲方材料如标书中给定了材料价款，按照标书给定价款扣除；没有给定价款按标书规定的方式扣除。没有规定的，按编制预算时的市场价扣除。甲供材料甲方需支付乙方材保费。
6.没有施工的部分是按照甲方和分包单位的结算扣除还是按照标书扣除?
按照标书扣除。
7.既然甲方已经和我们签定了合同，合同内容为施工图全部内容，那么它又把其中一部分分包给别的施工单位，在合同法上是一个什么概念，施工单位有否索赔权?
这个看的就比较晕了，你们当时签订合同的时候既然签的是全部的内容，怎么会是甲方把工程分包出去了啊？你们当时应该知道了的吧？甲方把乙方合同内的工程项目分包出去，乙方有必要问甲方要总承包服务费。甲方分包出去的项目，乙方需要提取配合费。
8.毛坯房有没有具体定义?毛坯房是否意味着工程本身没有门?如果是这个概念，那么是否应该扣除.
在我印象中，没有一个毛坯房是带室内门的。只有入户门。
9.工程本身已经验收，但是结算存在争议，交工已经1年了，那么工程款是否应该计算利息?
我们公司的活也已经交工一年了，现在都已经住上人了，但是现在还在结算中你想要利息，好像有点难了！因为存在争议不可能是一方面的事，只可能是双方面的原因啊！
10.如果是这种拖后的计算，工程造价怎么确定，是否考虑利率问题?
这个还真没有琢磨过。明天去公司和他们讨论下。
11.劳保费，甲方没有支付给施工单位，说代扣代缴，但是政府不允许这样做，那么是否应该支付给施工单位
你都说你们当地政府不允许了，你说呢？
12.除了配合费是否还应该有总承包服务费?各地都是怎么做的?
传上《唐山市建设工程工程量清单计价实施细则》附件，供参考。

xiarb

该案件的案由为：建设工程合同价款纠纷
第2楼的意见基本正确。

xiarb

谈一点个人看法:
1、是固定总价合同还是固定单价合同应该以正式报建合同的“合同协议书”为准。而不是以招标文件、投标文件、补充协议为准。施工合同的解释顺序为：
（1）本合同协议书
（2）中标通知书
（3）投标书及其附件
（4）本合同专用条款
（5）本合同通用条款
（6）标准、规范及有关技术文件
（7）图纸
（8）工程量清单
（9）工程报价单或预算书
合同协议书规定为固定总价就是固定总价合同，规定为固定单价就是固定单价合同。
2、合同应该是在法人之间签订的，分公司没有法人地位，分公司签订的合同实际上是代表总公司的（签订合同之前总公司应该有授权委托书），因此，与甲方签订的两份合同是一个公司，甲方的意见是正确的。

xiarb

基本同意甲方意见.至于不同意甲方对桩基的问题的处理决定，我认为既然是同一个法个，当然甲方当然由你这个法人自己解决.

xiarb

大家能不能针对甲方没有和施工单位解除塑纲窗，防水等合同内容而进行分包是否合理谈谈看法?
现在知道了，甲方和桩基础签定的合同，桩基础公司用的是他们分公司的公章，法人也不是总公司的章，至于是否有授权委托书目前我还不知道.
过几天可能就有结果了，我会把结果告诉大家的

2875525

我觉得沙发的朋友所说的比较合理，毕竟招标的时候你没注意看清楚，订合同的时候也不认真看，那就是施工单位自己的事情了。
另外peilongchun 给出了一份工程投标的程序可以看得很清楚，施工单位应先了解合同协议，再订标书
最终出现的这个问题应在合同解释范围之内。